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律师常楠溪:股权架构要注意1/2和2/3两个节点

2018-01-18 03:43:09 作者:admin 点击:

另外一种极端的情况是公司清算,我是大股东,我是主创始人,我与联合创始人无法继续合作下去,去协商谈判也谈不拢,大股东就说我把公司清算了,这个清算根据《公司法》规定2/3股东同意就可以做,但是去工商局移交材料的时候,工商局也是需要看到所有股东签字的,即便我只是一个只持有5%甚至更小的股份,我不签字,公司也无法清算。

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  知名投融资律师 常楠溪 (新京报记者 彭子洋 摄)

  新京报网快讯 (记者王鹏)11月28日,在新京报“寻找中国创客”举办的“创业公司的股权如何分配”主题沙龙上,知名投融资律师常楠溪认为创业公司在股权架构过程中,要注意1/2和2/3的持股比例两个节点,同时也分析了股权退出时面临的各种情况,为创业者从法律角度剖析了如何规避“股权坑”。

  以下是常楠溪演讲整理干货版:

  股权分配在法律上的意义主要涉及两个方面:一是谁说了算的问题,二是股东退出的问题。

  关于谁说了算的问题,根据《公司法》相关规定,创业者在创业过程中,一定要注意2/3的持股比例和1/2的持股比例这两个节点。

  股东会就是一个权力机构,章程修改、增资减资,公司清算等问题都必须经代表2/3以上表决权的股东通过才能作出决议,这也是《公司法》的强制要求,所以2/3的股权是一个节点。

  另外,1/2的持股比例也是一个关键节点。《公司法》中除了设定了2/3以上表决权的持股比例之外,并未明确写明股东会的哪些事项必须由代表1/2以上表决权的股东通过。因此,如果创业初期没有在公司章程里面明确写出哪些事情应该1/2以上表决权的股东通过,未来可能成为一个争议的焦点。所以我建议,创始团队一定要在章程里面把表决细节写清楚,这样既能避免很多纠纷的发生。

  关于股权退出机制,投资人一般会给创始人股权的四层限制。

  第一层限制是股权兑现的限制,在法律意义上既涉及到处分权、投票权及分红权等不同的权利变化,也涉及到离职时的股权回购问题。如果创始合伙人的股份还没有兑现,那么这些股份是无法处置的,谈不上转让;第二层限制是上市前不得转让;第三层限制是投资人拥有优先购买权,比如创始人让不熟悉的第三方进来,谈的转让价格比较低,投资人就可能会行使优先购买权;第四层限制是投资人拥有共同出售权,如果创始人要卖给第三方的股权价格比他预期的高,投资人就可能行使共同出售权,创始人所能卖的股权比例就要相应的缩减。

  另外一种极端的情况是公司清算,我是大股东,我是主创始人,我与联合创始人无法继续合作下去,去协商谈判也谈不拢,大股东就说我把公司清算了,这个清算根据《公司法》规定2/3股东同意就可以做,但是去工商局移交材料的时候,工商局也是需要看到所有股东签字的,即便我只是一个只持有5%甚至更小的股份,我不签字,公司也无法清算。

  创业问答:

  创业者:创业时,能不能找别人代持股份?

  常楠溪:实践操作层面来看,你找了一家VC机构,对方做净值调查的时候肯定会要问清楚。在投资协议里面,公司和创始人里面会有一大篇的程序保证,包括你说的这些都是真实的,没有问题的,后面有违约责任其他的条款,如果你的陈述条款不真实,造成比较大的损失,投资人是可以追查的,这个我建议想清楚。

  说到代持,根据我们国家的法律,代持原则上是有效的、合法的。但是有几种情况可能会有瑕疵,比如一个行业对外资来说是限制的行业,创始人是一个美国人,他想找一个中国人代持,这个代持的协议是无效的,因为我们的国家法律是不允许的。

  另外一种代持是公务员代持,有很多的行业需要资源找一些公务员,给他们一些小的股份,这个情况法律也有规定,公务员不能在外面持有股份、经商。代持也是违反法律的。除了这两种情况,其他的代持都是可以的。

  创业者:别人开一个公司,找我作为法定代表人,一旦公司出现问题,法定代表人需要担任责任吗?

  常楠溪:肯定需要担责任的,法定代表人是公司的实体,对外面说的话,签字都是公司要承担责任的。他个人有一些重大的过失,也要承担责任。虽然事先可以签一个免责协议,但是民事责任签免责协议是可以的,但是如果是政府部门对你的处罚,比如说拘留、刑事责任,即便签了免责协议也不行。

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  编辑:林其玲



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